境外承包工程合同条件中关键法律问题分析（二）
全球范围内的法律问题和索赔可能是项目能否实现盈利的决定性因素。因此，在全球运作项目时，对不同的法律体系有一个基本的了解是必不可少的。对外承包工程企业应该熟悉他们在国外运作的法律体系是否与自己本国的法律体系相似或不同。国际合同与国内合同类似，但它们包括处理国际问题的附加条款。
（作者：睿达博创国际管理咨询（北京）有限公司；转载请说明出处）
在国际建筑项目领域，承包商面临着诸多与国内项目截然不同的法律问题。这些全球性的法律问题可能对跨国建筑项目的成功、盈利能力和顺利执行产生重大影响。对于承包商而言，了解这些问题至关重要，以便他们能够应对不同国家复杂的法律环境，确保合规的同时保护自身利益。风险源于技术、财务、社会和政治方面的不确定性。在合同谈判期间，决策风险最高，而随着工程项目的进展，与决策相关的风险会逐渐降低。
一、设备与材料所有权转移
适用于财产（包括不动产）所有权转移的法律可能由财产转让时所在的当地司法管辖区规定。在大多数法律体系中，建筑材料在安装之时即成为项目的一部分，因为要以相同的方式和相同的质量对其进行移动和重新安装是很困难的。然而，对于设备成为建筑物一部分的具体时间，不同法律体系的规定各不相同。一些法律体系要求设备必须永久性安装，而其他法律体系则仅要求进行临时性安装，所有权即可发生转移。如果相关法律对于所有权何时转移规定不明确，那么合同就应当明确说明这一点。例如，如果合同中规定了国际贸易术语解释通则（INCOTERMS），那么它们将对与所有权相关的风险转移进行规范。
在大多数法律体系中，财产所有权转移是一个重要的法律问题。在有些国际通用的合同范本中规定工程设备和材料在运至现场或承包商有权得到相当于设备和材料价值的付款时，应成为雇主的财产。这意味着所有权转移的时间可能早于设备和材料实际安装到项目中；有些合同规定设备和材料的所有权转移通常与付款条件相关联；英国法通常遵循合同自由原则，但也会考虑货物交付和付款等实际因素。对于海外工程项目，特别是涉及大型基础设施建设和EPC（设计、采购、施工）合同的项目，所有权转移的时间点和条件尤为重要。这通常取决于项目所在地的法律、合同条款以及国际惯例。为了降低风险并避免争议，建议采取以下措施：
1、明确合同条款
在合同中明确约定设备和材料的所有权转移时间和条件。考虑到不同国家的法律规定和国际惯例，确保合同条款的合法性和可执行性。
2、加强法律风控
在项目实施过程中，密切关注相关法律法规的变化，及时调整合同条款以应对潜在风险。选聘合适的涉外律师提供专业意见，做好项目全流程法律风控。
3、建立沟通机制
加强与项目相关方的沟通和协调，确保各方对合同条款和所有权转移问题的理解一致。在出现争议时，及时通过协商、调解或诉讼等方式解决，避免问题扩大化。
二、损失风险
法律体系要么将损失风险分配给占有财产的一方，要么分配给财产的所有者。在将风险与所有权结合分配的法律体系中，合同各方可以自行规定与所有权相关的风险转移条款。与承包商的工具和设备丢失或损坏相关的风险通常由承包商承担，而且这种风险一般不会延伸到业主身上。这意味着在大多数情况下，业主不需要为承包商的工具和设备损失承担责任，除非合同中有特殊的约定。例如在有些国家的采购法规中，除了正常损耗外，承包商需要承担政府财产的损失风险，即使产权归政府所有，除非政府明确承担了这一风险。如果发生与承包商承担风险的财产相关的损失，并且该财产是履行合同所必需的，承包商有义务向政府偿还与该财产相关的基于履约的付款。
从国际法的角度来看，例如《联合国国际货物销售合同公约》（CISG）中也涉及了风险转移的问题。其中详细讨论了风险从卖方转移到买方的条件和后果。一旦风险转移给买方，买方就有支付货款的风险，即使货物在买方控制下损坏或丢失，买方也必须支付货款，除非损失或损害是由于卖方的行为或疏忽造成。在一些海外工程案例中，法律体系对于损失风险的归属规定至关重要。比如在部分欧洲国家，法律明确规定如果风险与所有权挂钩，那么在所有权转移之前，风险主要由卖方承担；所有权转移之后，风险则转移到买方。综上所述，风险损失的承担取决于具体的法律体系和合同条款。在没有特别约定的情况下，通常由财产的占有方或所有权方承担风险损失。
三、东道国的税收
为了避免承包商夸大其管理费用以逃避东道国的税收，一些国家要求对国际合同征收总收入税，因为很难对国际建筑管理费进行审计。要求与当地公司成立联营体有助于追踪外籍公司的所得税。如果资金没有汇出东道国，东道国的税收可能会减少。承包商可以通过加入与东道国有减税条约的国家来减少东道国的税收。在海外工程领域，由于国际建筑项目涉及的业务范围广、财务往来复杂，对承包商的国际建筑工程管理费用进行准确审计存在很大难度。一些东道国为避免承包商通过虚增管理费用的方式来逃避税收，采取了征收总收入税的办法。这意味着不管承包商实际成本和利润情况如何，都要按照合同总收入的一定比例缴纳税款。这种税收方式相对简单直接，一定程度上减少了承包商利用复杂的管理费用账目进行避税的可能性
承包商与项目东道国当地公司成立联营体，这对于东道国来说，是一种有效的税收监管手段。通过联营体的形式，双方的财务和业务往来更加紧密且相对透明化。东道国税务部门可以更方便地通过联营体的账目来追踪承包商在当地的收入情况，进而准确核算其应缴纳的所得税等各项税费。对于承包商而言，虽然在一定程度上可能会受到联营体伙伴的一些制约，但也能借助当地合作伙伴对当地税收政策和市场环境的熟悉，更好地规划自身的税务安排，降低因不了解当地情况而导致的税务风险。
四、保险
贷款机构可能会要求承包商在启动海外项目之前向其保险公司咨询有关降低风险的建议。如果在一个项目中投保多个保险，那么应该评估所有的保单，以确定在某些风险的保险范围中是否存在缺口，在其他风险的保险范围中是否存在重复投保。东道国政府会强制要求外国承包商向设在东道国境内的保险公司投保，所有保险理赔均以当地币支付。在海外工程项目中，贷款机构作为资金提供者，往往对项目的风险管理有着严格的要求。为了确保资金的安全和项目的顺利进行，贷款机构可能会要求承包商在开始海外项目前，从其保险公司获取关于降低风险的建议。这些建议可能包括选择适当的保险种类、确定合理的保险金额、以及了解保险条款中的各项细节等。
对于大型海外工程项目，承包商可能会购买多份保险以覆盖不同类型的风险。然而，多份保险的存在也可能带来一些问题，如保险覆盖范围的重复或遗漏。因此，对所有保单进行评估和管理显得尤为重要。例如，在一个海外基础设施建设项目中，承包商可能购买了建筑工程一切险、机具损失险、责任保险以及工程延期保险等多种类型的保险。为了确保每种风险都得到充分的覆盖，承包商需要对这些保单进行细致的评估，确保不存在任何保险覆盖的真空区域，并避免不必要的重复覆盖。
五、当地劳动法规和使用当地劳动力的相关风险
项目所在国国家和地方的劳动法规管控着当地劳动力的雇佣和解雇，这些法规可能会限制雇主的解雇行为。在有的国家，雇主必须向每名被解雇的工人支付相当于两年的工资。减少这种风险的一种方法是使用提供临时工的当地公司，这些临时工仍然是当地公司的雇员，而不是承包商的雇员。
另外，一些国家的劳动法规可能规定，外国承包商在当地承接项目时必须使用一定数量的当地劳动力。这有助于促进当地就业和经济发展，但也可能对承包商的项目管理和成本控制带来挑战。在非洲某国，劳动法规规定外国承包商在承接工程项目时必须使用至少30%的当地劳动力。这要求承包商在招聘时不仅要考虑技能水平，还要考虑当地劳动力的可用性和成本。如果当地劳动力技能水平不足，承包商可能需要投入更多资源进行培训和指导。政府官员或业主可能会要求外国公司培训当地劳动力，但如果业主是政府，承包商应尝试协商获得部分培训费用的补偿。
1、风险分析：
2、应对策略
全球范围内的法律问题和索赔可能是项目能否实现盈利的决定性因素。因此，在全球运作项目时，对不同的法律体系有一个基本的了解是必不可少的。对外承包工程企业应该熟悉他们在国外运作的法律体系是否与自己本国的法律体系相似或不同。国际合同与国内合同类似，但它们包括处理国际问题的附加条款。
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